پیام رای:
اعلام تعارض در صورتی که بر خلاف مندرجات پروانه ساختمانی در منطقه غیرتجاری محل کسب یا پیشه و یا تجارت دائر شود کمیسیون های ماده ۱۰۰ قانون شهرداری باید در صورت احراز تخلف مالک یا مستأجر با تعیین مهلت مناسب که نباید از دو ماه تجاوز نماید در مورد تعطیلی محل کسب یا پیشه و یا تجارت ظرف مدت یک ماه اتخاذ تصمیم کنند و بر همین اساس آراء صادره از شعب چهارم و ششم تجدید نظر دیوان عدالت اداری در حدی که با این نظر انطباق دارد صحیح و منطبق با موازین قانونی است
تاریخ دادنامه: ۱۴۰۴/۵/۲۸
شماره دادنامه: ۱۴۰۴۳۱۳۹۰۰۰۱۲۹۵۶۸۶
شماره پرونده: ۰۳۰۲۶۰۹
مرجع رسیدگی: هیات عمومی دیوان عدالت اداری
موضوع: اعلام تعارض در آرای شعب دیوان عدالت اداری
اعلام کننده تعارض: آقای احمد رامندی معاون قضایی دیوان عدالت اداری
گردش کار:
معاون قضایی دیوان عدالت اداری در امور اقتصادی، اراضی و شهرسازی حسب مکاتبه شماره ۲۰۰/۱۷۷۳۱۶/۲۸۰ مورخ ۱۴۰۳/۷/۲۳ به معاونت قضایی دیوان عدالت اداری در امور هیات عمومی و هیات های تخصّصی اعلام کرده است که:
“در خصوص موضوعات مشابه اعتراض به آراء صادره از کمیسیون ماده صد قانون شهرداری مبنی بر تعیین جریمه بابت تخلّفات ساختمانی تغییر و تبدیل کاربری، در شعب دیوان عدالت اداری آرای متعارض صادر گردیده است. با بررسی آراء متعارض شعب دیوان عدالت اداری صرف نظر از این که از ناحیه کمیسیون های ماده صد قانون شهرداری نیز در این خصوص آرای متعارض بسیاری اعم از تعیین جریمه و تخریب و اعاده به وضع اولیه صادر گردیده که موجب تبعیض ناروا و ایجاد نارضایتی در بین شهروندان به لحاظ صدور آراء متفاوت و متعارض راجع به تخلّفات ساختمانی مشابه گردیده است، النهایه با التفات به این که برخی از شعب دیوان عدالت اداری تعیین مجازات جریمه بابت تخلّفات ساختمانی تغییر و تبدیل کاربری و ابقای آن را مورد پذیرش قرار داده و تأیید و ابرام می نمایند و در مقابل برخی شعب دیگر اساساً تعیین جریمه بابت تخلّفات ساختمانی تغییر و تبدیل کاربری و ابقای آن را برخلاف ضوابط و مقرّرات و تبصره های ماده صد قانون شهرداری و خارج از حدود اختیارات و صلاحیت کمیسیون دانسته و مجازات قانونی تغییر و تبدیل کاربری را اعاده به وضع اولیه و کاربری مجاز می دانند. لذا با توجه به صدور آراء متعارض از شعب دیوان عدالت اداری در موضوعات مشابه در خصوص اعتراض به آراء کمیسیون ماده صد قانون شهرداری راجع به تعیین مجازات جریمه بابت تخلّفات ساختمانی تغییر و تبدیل کاربری و ابقای آن و همچنین کثرت پرونده های این چنینی و اهمیت موضوع، مراتب در راستای ماده ۸۹ قانون دیوان عدالت اداری جهت بررسی و تشخیص نظر صحیح با صدور رأی وحدت رویه از هیات عمومی دیوان عدالت اداری به حضور اعلام می گردد.”
مفاد آرای موضوع تعارض به قرار زیر است:
الف: شعبه ۹ تجدیدنظر دیوان عدالت اداری در رسیدگی به دادخواست خانم پروین میرزائی فرد به خواسته اعتراض به رأی شماره ۹۴- ۱۹۲۵ به تاریخ ۱۴۰۳/۴/۱۳ کمیسیون ماده صد به موجب دادنامه شماره ۱۴۰۳۳۱۳۹۰۰۰۱۹۱۶۹۸۸ مورخ ۱۴۰۳/۸/۱۲ به شرح زیر به رد شکایت رأی صادر کرده است:
“به موجب تبصره ۲ الحاقی مورخ ۱۴۰۲/۲/۱۰ به ماده ۳ قانون دیوان عدالت اداری رسیدگی به شکایات و اعتراضات اشخاص حقیقی و حقوقی اعم از عمومی و خصوصی از آراء و تصمیمات مراجع اختصاصی اداری موضوع بند (۲) ماده ۱۰ قانون دیوان مستقیماً در شعب تجدیدنظر دیوان مطرح و مورد رسیدگی قرار می گیرند و در مانحن فیه خواست و اراده شاکی از اعتراض به رأی کمیسیون در جهت تقلیل و کاستن از میزان جریمه مندرج در رأی بوده و این مرجع نیز بنا به اصل حاکمیت اراده اصحاب دعوی و بندهای (ت) و (ث) ماده ۱۸ قانون دیوان عدالت اداری و ماده ۱۲۲ آن ناظر به بند ۵ ماده ۵۱ قانون آیین دادرسی مدنی (آنچه که خواهان از دادگاه درخواست دارد) مجاز به خروج از خواسته با قیود و جهاتی که در شرح خواسته بیان شده است، نمی باشد. حدود دادرسی فی مابین اصحاب دعوی توسط ایشان ترسیم شده و دادرس تکلیف مدیریت پرونده قضایی در همان حدود را دارد به عبارت دیگر «مصب» دعوی و آنچه خواهان درخواست قضاوت راجع به آن را دارد «میزان جریمه است» نه نفس جریمه که آیا کمیسیون ماده صد به درستی تخلّف را به جریمه تبدیل نموده یا خیر و لزوم احترام به خواسته مطروحه ضرورت اجتناب از ورود در اصل جریمه را ایجاب می نماید و بنا به ارشاد ماده ۱۲۲ قانون مذکور اصول حاکم بر دعوی مدنی بر دعوی اداری نیز حاکم است نه اصول دادرسی کیفری. از طرفی ضرورت توجه به موضوع بنیادین «نفع» در دادرسی که به عنوان هسته مرکزی هر دعوی آثار و حدود آن از جنبه های مختلف راجع به تشخیص خواهان – خوانده – وارد ثالث – مجلوب ثالث – اعتراض ثالث و غیره را معین می کند مفید آن است که باید نفع مورد مطالبه شاکی در این دعوی رعایت شده و از هرگونه دادرسی که در «جهت عکس نفع» به قضاوت سپرده شده باشد به لحاظ آن که درخواست نشده اجتناب گردد لذا ورود در موضوعی که نه تنها بر خلاف نفع متصور و مورد مطالبه شاکی است بلکه موجب اضرار وی است و از آن تظلّم خواهی نشده با قواعد و اصول دادرسی منصفانه و حدود اختیار مرجع قضایی نسبت به رعایت خواسته شاکی در تضاد است و در این راستا ماده ۱۱ قانون دیوان عدالت اداری شرط نقض رأی یا لغو اثر یا الزام طرف شکایت را اقدامات موجب تضییع حقوق اشخاص قرار داده و رأی وحدت رویه شماره ۹۰۱۰۰۹۰۹۰۵۸۰۰۵۷۸- ۱۳۹۰/۱۲/۱۵ هیات عمومی دیوان عدالت اداری تشدید مجازات را صرفاً به درخواست و شکایت شهرداری مقید نموده است به همین علّت ضرورتی به اظهارنظر راجع به این که اصل و نفس تعیین جریمه که موافق اصول و مبانی بوده است یا خیر وجود نداشته و خواسته شاکی نیز نبوده است بنا به مراتب یاد شده چون از حیث میزان جریمه معین شده خواسته شاکی وارد و موجّه نیست و متضمّن تضییع حقی از وی نمی باشد به استناد اصول ۱۶۶ و ۱۶۷ قانون اساسی و مواد ۱۰ و ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری حکم به رد شکایت ایشان صادر و اعلام می گردد. رأی صادره قطعی است.”
ب: ۱- از طرفی شعبه ۶ تجدیدنظر دیوان عدالت اداری در رسیدگی به دادخواست آقای مجید قریشی به خواسته نقض رأی شماره ۳۹۸۹ مورخ ۱۴۰۳/۲/۲۲ کمیسیون ماده صد قانون شهرداری به موجب دادنامه شماره ۱۴۰۳۳۱۳۹۰۰۰۱۴۶۴۲۵۶مورخ ۱۴۰۳/۶/۲۵ به شرح زیر به ورود شکایت رأی صادر کرده است:
“مطابق اصول ۳۶ و ۱۶۶ قانون اساسی ناظر بر بند ۲ ماده ۱۰ قانون دیوان عدالت اداری، تأیید رأی کمیسیون طرف شکایت صرف نظر از مقصود شاکی، متوقف بر انطباق آن با موازین قانونی است. بنابراین در صورت عدم تعیین مجازات قانونی، رأی مورد اعتراض قابلیت ابرام ندارد که در مانحن فیه با التفات به این که بابت تخلّف ساختمانی تبدیل و تغییر کاربری، تعیین مجازات جریمه منطبق با تبصره های ماده ۱۰۰ قانون شهرداری نمی باشد و جریمه مقرّر در تبصره های یاد شده اختصاص به احداث بنای بدون پروانه ساختمانی یا مازاد بر مساحت مندرج در پروانه دارد که منصرف از تخلّف ساختمانی موضوع رسیدگی بوده و کمیسیون مکلّف به صدور رأی با لحاظ کاربری مُجاز می باشد، بنابراین خواسته شاکی جهت نقض رأی کمیسیون نتیجتاً صحیح تشخیص و مستنداً به ماده ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری ضمن نقض رأی کمیسیون حکم به ورود شکایت و الزام کمیسیون به رسیدگی مجدد جهت تعیین مجازات قانونی صادر واعلام می نماید. رأی اصداری قطعی است.”
ب: ۲- شعبه ۵ بدوی دیوان عدالت اداری در رسیدگی به دادخواست سازمان نظام مهندسی ساختمان استان هرمزگان به خواسته اعتراض به رأی شماره ۱۴۶۶۵۰/۱۰ مورخ ۱۴۰۰/۱۲/۱ به موجب دادنامه شماره ۱۴۰۲۳۱۳۹۰۰۰۰۷۰۸۸۸۴ مورخ ۱۴۰۲/۳/۲۲ به شرح زیر به صدور رأی مبادرت کرده است:
“۱- نظر به این که مستند به تبصره ۲ ماده ۱۰ قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری، رسیدگی به اعتراضات و شکایات از آراء و تصمیمات قطعی مراجع شبه قضایی از جمله کمیسیون ماده ۱۰۰ قانون شهرداری، منحصراً از حیث نقض قوانین و مقرّرات یا مخالفت با آنها می باشد. ۲- نظر به این که در تطبیق رأی کمیسیون موصوف با موازین و مفاد تبصره های ذیل ماده ۱۰۰ قانون شهرداری مغایرتی احراز نشده و شاکی نیز دلیل و ایراد مؤثر و موجهی که نقض رأی معترضُ عنه را ایجاب نماید، ارائه ننموده است. لذا مستند به مواد ۱۰ و ۶۳ قانون تشکیلات و آیین دادرسی دیوان عدالت اداری، ضمن ابرام رأی کمیسیون، حکم به ردّ شکایت شاکی را صادر و اعلام می دارد. رأی صادر شده مستند به ماده ۶۵ قانون اخیرالذکر ظرف مدّت بیست روز پس از ابلاغ قابل تجدیدنظر خواهی در شعب تجدیدنظر دیوان عدالت اداری می باشد.”
در اثر تجدیدنظر خواهی از رأی مذکور، شعبه ۴ تجدیدنظر دیوان عدالت اداری رأی شعبه بدوی را به موجب دادنامه شماره ۱۴۰۲۳۱۳۹۰۰۰۲۴۷۱۳۰۰ مورخ ۱۴۰۲/۹/۲۲ نقض نموده و به شرح زیر به صدور رأی مبادرت کرده است:
“برابر رأی شماره ۴۲۳- ۱۴۰۰/۱۰/۱۸ کمیسیون تجدیدنظر ماده ۱۰۰ شهرداری بندرعباس تخلّفات ساختمانی تجدیدنظر خواه عبارتند از: الف – احداث ۹۹۴ متر مربع بنای اداری مازاد بر پروانه در طبقه سوم، ب – تبدیل زیر زمین و همکف از ۵۲ واحد پارکینگ به اداری، ج – تصرّف اراضی ۸۹۰۰ متر مربع با کاربری فضای سبز متعلّق به دولت.
کمیسیون یاد شده با نقض رأی کمیسیون بدوی به استناد تباصر ۳ و ۵ از ماده ۱۰۰ قانون شهرداری تجدید نظرخواه را به پرداخت چهار برابر ارزش معاملاتی ساختمان و حداکثر جریمه پارکینگ و تخریب تصرّف اراضی (عین عبارت به کار رفته در رأی) محکوم نموده است. تجدیدنظر خواه مدّعی است جریمه براساس سال وقوع تخلّف که برابر نظریه کارشناس رسمی دادگستری ۱۳۹۲ اعلام شده صورت نپذیرفته و موضوع تصرّف اراضی دولتی با کاربری فضای سبز نیز مصداق ندارد و اساساً رسیدگی به آن از صلاحیت کمیسیون ماده ۱۰۰ خارج است. شهرداری نیز در لوایح متعدّد ارسالی به جهت جریان رسیدگی در کمیسیون و اجرای رفع تصرّف از ۸۹۰۰ متر مربع اراضی اشاره نموده است حال شعبه با عنایت به جامع محتویات پرونده
اولاً: اگر چه اعتراض شاکی به رأی شماره ۴۲۳- ۱۴۰۰/۱۰/۱۸ کمیسیون تجدیدنظر ماده ۱۰۰، در مورد تعیین جریمه براساس سال رسیدگی در کمیسیون است و آن را بر خلاف آرای وحدت رویه شماره ۴۲- ۱۳۷۸/۲/۲۵ و ۲۱۰- ۱۳۸۷/۴/۲ هیات عمومی دیوان که برابر مفاد هر دو رأی جریمه تخلّفات ساختمانی الزاماً براساس ارزش معاملاتی سال وقوع تخلّف تعیین می گردد اعلام نموده، لیکن با توجه به وظیفه شعبه دیوان نسبت به آراء و تصمیمات مراجع اختصاصی اداری از حیث نقض قوانین و مقرّرات یا مخالفت با آنها (بند ۲ ماده ۱۰ قانون دیوان عدالت اداری اصلاحی ۱۴۰۲) و با التفات به این که تجدیدنظر خواه مجاز به تبدیل کاربری طبقات زیرزمین و همکف از ۵۲ واحد پارکینگ به کاربری اداری که منجر به کسری پارکینگ گردیده، نبوده و کمیسیون نیز مجاز به ابقای کاربری غیرمجاز نمی باشد و در هیچ یک از تباصر ذیل ماده ۱۰۰ به مجوّز کمیسیون در ابقای کاربری غیرمجاز با تعیین جریمه تصریح نشده است،
ثانیاً: کمیسیون مکلّف به تعیین جریمه براساس سال وقوع تخلّف برابر دو فقره رأی لازم الاجرای هیات عمومی دیوان عدالت اداری می باشد، ثالثاً: معلوم و مشخص نگردیده سازمان نظام مهندسی که می بایست مُجری ضوابط و اصول شهرسازی و مقرّرات ملّی ساختمان باشد و در کمال تعجب مرتکب تخلّفات ساختمانی شده، چگونه ۸۹۰۰ متر مربع از اراضی دولتی با کاربری فضای سبز را تصرّف نموده ، چرا که اگر اراضی مذکور خارج از حدود اربعه سند مالکیت موضوع پروانه ساختمان باشد کمیسیون ماده ۱۰۰ صلاحیت رسیدگی به موضوع که می تواند واجد جنبه جزایی ( تصرّف عدوانی) باشد ندارد و چنانچه قطعه زمین مذکور در حدود اربعه سند مالکیت باشد عنوان تصرّف غیر قانونی مصداق ندارد و به هر حال کیفیت تصرّف و وضعیت مالکیت زمین مبهم است، بنابراین فی المجموع دادنامه تجدیدنظر خواسته به شماره ۷۰۸۸۸۴- ۱۴۰۲/۳/۲۲ شعبه پنجم بدوی دیوان عدالت اداری قابلیت تأیید نداشته به استناد بند (۴) از ماده ۶۳ و ماده ۷۱ قانون دیوان عدالت اداری اصلاحی ۱۴۰۲ تجدیدنظر خواهی وارد تشخیص ضمن نقض دادنامه تجدیدنظر خواسته، حکم به ورود شکایت شاکی بدوی، نقض رأی شماره ۴۲۳- ۱۴۰۰/۱۰/۱۸ کمیسیون تجدیدنظر ماده ۱۰۰ شهرداری بندرعباس و الزام همان کمیسیون به رسیدگی مجدد با رعایت مفاد این دادنامه ظرف حداکثر دو ماه از تاریخ ابلاغ این دادنامه صادر و اعلام می گردد. رأی صادره قطعی است.”
ب: ۳- شعبه ۴ تجدیدنظر دیوان عدالت اداری در رسیدگی به دادخواست آقایان محرم علی همتی و سعید همتی به خواسته اعتراض نسبت به رأی شماره ۲۴۲۴۹- ۱۴۰۲/۶/۲۸ کمیسیون تجدیدنظر ماده ۱۰۰ قانون شهرداری به موجب دادنامه شماره ۱۴۰۳۳۱۳۹۰۰۰۰۱۲۸۸۲۵ مورخ ۱۴۰۳/۱/۲۵ مانند رأی پیش گفته صادره از همین شعبه به شرح زیر به ورود رأی صادر کرده است:
“اولاً: در خصوص شکایت آقای محرمعلی همتی، نظر به این که رأی کمیسیون علیه آقای سعید همتی صادر شده و مستند مالکیت آقای محرمعلی همتی قرارداد عادی خرید یک قطعه زمین می باشد، لذا ذی نفع قانونی در طرح شکایت نمی باشد به استناد بند (ب) ماده ۵۳ قانون دیوان عدالت اداری و آرای وحدت رویه شماره ۶۸ – ۱۳۸۷/۲/۸ و ۱۶۶- ۱۳۷۵/۷/۲۸ و ۴۷۴- ۱۳۸۹/۱۰/۲۷ هیات عمومی دیوان عدالت اداری قرار رد شکایت صادر و اعلام می گردد ثانیاً: در خصوص شکایت آقای سعید همتی اگر چه اعتراض شاکی به میزان جریمه تعیینی توسط کمیسیون است لیکن با عنایت به تکلیف شعب دیوان در انطباق آراء و تصمیمات متّخذه توسط مراجع اختصاصی اداری از جمله کمیسیون های ماده ۱۰۰ قانون شهرداری با قوانین و مقرّرات و نظر به این که تغییر کاربری طبقه همکف از پارکینگ به تجاری و مشاعات و احداث نیم طبقه بالکن تجاری برخلاف کاربری و پروانه ساختمان شماره ۲۱۸۰- ۱۴۰۲/۲/۲۰ برخلاف اصول و ضوابط شهرسازی و طرح تفصیلی پهنه محل احداث ساختمان می باشد و کمیسیون نیز مجوّز قانونی جهت تثبیت کاربری غیرمجاز را ندارد بنابراین صرفاً بندهای ۵، ۶، ۷ و ۹ رأی معترضٌ عنه در خور نقض تشخیص به استناد ماده ۱۰ و بند ۴ از ماده ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری حکم به ورود شکایت، نقض رأی معترضٌ عنه و الزام همان کمیسیون به رسیدگی مجدد با رعایت مفاد این دادنامه ظرف هر ماه از تاریخ ابلاغ رأی صادر و اعلام می گردد در سایر موارد رأی مورد شکایت مطابق مقرّرات صادر و دلیلی بر بی اعتباری آن ارائه نشده به استناد بند اول از ماده ۶۳ همان قانون حکم به رد شکایت و ابرام رأی معترضٌ عنه صادر و اعلام می گردد. رأی صادره قطعی است.”
با احراز تعارض آراء توسط رئیس دیوان عدالت اداری، پرونده در دستورکار جلسه هیات عمومی قرار گرفت.
هیات عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ ۱۴۰۴/۵/۲۸ با حضور رئیس و معاونین دیوان عدالت اداری و رؤسا و مستشاران شعب دیوان تشکیل شد و پس از بحث و بررسی با اکثریت آراء به شرح زیر به صدور رأی مبادرت کرده است.
رأی هیات عمومی
الف. تعارض در آراء محرز است.
ب. اولاً به موجب بند ۲ ماده ۱۰ قانون دیوان عدالت اداری، پس از اعتراض و شکایت نسبت به رأی یا تصمیم قطعی مرجع اختصاصی اداری، شعب دیوان مکلّف به انطباق موضوع دعوی با قوانین و مقرّرات بوده و برمبنای بند ۱ ماده ۶۳ قانون یادشده، در صورت احراز ایراد و اشکال قانونی، تأیید و ابرام رأی یا تصمیم مورد اعتراض فاقد وجاهت قانونی است.
ثانیاً خواسته شکات در اعتراض به رأی یا تصمیم قطعی کمیسیون موضوع تبصره ۱ ذیل ماده ۱۰۰ قانون شهرداری، «نقض» رأی یا تصمیم معترضٌ عنه بوده و نقض رأی یا تصمیم مورد اعتراض صرف نظر از مقصود شاکی خروج از خواسته وی تلقّی نمی شود.
ثالثاً مطابق تبصره ذیل بند ۲۴ از ماده ۵۵ قانون شهرداری اصلاحی ۱۴۰۳/۳/۳۰ مجازات تخلّف تغییر کاربری به تجاری در منطقه غیرتجاری پس از اعطای مهلت دو ماهه، منحصراً تعطیل محل است و نه پرداخت جریمه و رأی شماره ۱۴۰۴۳۱۳۹۰۰۰۰۶۴۶۸۶۵ مورخ ۱۴۰۴/۳/۱۳ هیات عمومی دیوان عدالت اداری نیز که در مقام اعمال ماده ۹۱ قانون دیوان عدالت اداری نسبت به رأی وحدت رویه شماره ۹۱۱۰۰۹۰۹۰۵۸۰۰۱۰۷ مورخ ۱۳۹۱/۳/۱ هیات عمومی صادر شده متضمّن همین استدلال است و برای تغییر کاربری نمی توان مجازات جریمه تعیین نمود.
رابعاً از تاریخ تصویب قانون تغییر نام وزارت آبادانی و مسکن به وزارت مسکن و شهرسازی مصوّب ۱۳۵۳/۴/۱۶ مبنای تغییر کاربری اراضی واقع در محدوده شهر در سطح محلات، «طرح تفصیلی شهر» است که در کمیسیون ماده ۵ قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری تصویب می گردد و منطقه بندی شهری جهت احراز کاربری به حریم شهر اختصاص یافته است و مراجع صدور پروانه ساختمانی حسب ماده ۳۴ قانون نظام مهندسی و کنترل ساختمان ملزم به اجرای طرح های مصوّب شهری ذکر شده هستند و در نتیجه با توجه به این که تغییر کاربری در صلاحیت اختصاصی کمیسیون موضوع ماده ۵ قانون تأسیس شورای عالی شهرسازی و معماری ایران است، لذا اساساً کمیسیون موضوع تبصره ۱ ذیل ماده ۱۰۰ قانون شهرداری صلاحیتی در این خصوص ندارد.
خامساً براساس تبصره های ۲، ۳ و ۴ ذیل ماده ۱۰۰ قانون شهرداری، برای تخلّفات ساختمانی اضافه بنا زائد بر مساحت زیربنای مندرج در پروانه ساختمانی واقع در حوزه استفاده از اراضی مسکونی، تجاری و صنعتی و اداری و احداث بنای بدون پروانه در حوزه استفاده از اراضی مربوطه، می توان جریمه تعیین کرد و تخلّفات پیش گفته ناظر به مرحله احداث بنا است و براساس مساحت بنا یا اضافه بنا نیز جریمه تعیین می شود و این در حالی است که تغییر کاربری، تخلّف مربوط به مرحله بهره برداری از بنا بوده و در مساحت بنا تغییری ایجاد نمی شود تا برمبنای آن بتوان مبادرت به تعیین جریمه نمود.
سادساً حسب تبصره های ۲ و ۳ ماده ۱۰۰ قانون شهرداری، ضمانت اجرای عدم پرداخت جریمه، طرح مجدد موضوع در کمیسیون ماده ۱۰۰ و متعاقباً صدور حکم تخریب است و این در حالی است که ضمانت اجرای تغییر کاربری در مرتبه اول، تعطیل محل و در صورت سرپیچی از آن، اعمال مجازات توسط مراجع قضایی است و در فرض جواز تعیین جریمه، امکان طرح مجدد موضوع در کمیسیون ذی ربط به منظور صدور حکم دائر بر قلع وجود نخواهد داشت.
سابعاً براساس بند ۴ ماده ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری الحاقی ۱۴۰۲/۲/۱۰: «در مواردی که شعبه دیوان نقص تحقیقات و یا ایراد شکلی یا ماهوی مؤثری در رأی صادره مشاهده کند با ذکر تمام جهات و دلایل قانونی، رأی صادره را نقض و موضوع را جهت رسیدگی مجدد به آن مرجع اعلام می کند. مرجع مذکور مکلّف است با رعایت مفاد رأی شعبه دیوان حداکثر ظرف دو ماه نسبت به اتّخاذ تصمیم یا صدور رأی اقدام کند. در صورت شکایت مجدد شاکی، پرونده به شعبه صادرکننده رأی قطعی در دیوان ارجاع می شود. در این صورت، اگر شعبه دیوان رأی صادره را صحیح تشخیص دهد آن را تأیید می کند و در صورتی که رأی صادره را برخلاف قوانین و مقرّرات بداند آن را نقض و رأی مقتضی صادر می کند…» و در مواردی که ایراد وارد بر تعیین جریمه نسبت به موضوع تغییر کاربری در رأی ثانویه کمیسیون ماده ۱۰۰ قانون شهرداری برطرف نشده باشد، شعبه دیوان باید براساس قسمت اخیر بند ۴ ماده ۶۳ قانون دیوان عدالت اداری نسبت به نقض رأی صادره در کمیسیون ماده ۱۰۰ مبنی بر تعیین جریمه اقدام نماید.
بنا به مراتب مذکور، در صورتی که برخلاف مندرجات پروانه ساختمانی در منطقه غیرتجاری محل کسب یا پیشه و یا تجارت دائر شود، کمیسیون های ماده ۱۰۰ قانون شهرداری باید در صورت احراز تخلّف مالک یا مستأجر با تعیین مهلت مناسب که نباید از دو ماه تجاوز نماید در مورد تعطیل محل کسب یا پیشه و یا تجارت ظرف مدّت یک ماه اتّخاذ تصمیم کنند و بر همین اساس، دادنامه های شماره ۱۴۰۲۳۱۳۹۰۰۰۲۴۷۱۳۰۰ مورخ ۱۴۰۲/۹/۲۲ و شماره ۱۴۰۳۳۱۳۹۰۰۰۰۱۲۸۸۲۵ مورخ ۱۴۰۳/۱/۲۵ صادره از شعبه چهارم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری و شماره ۱۴۰۳۳۱۳۹۰۰۰۱۴۶۴۲۵۶ مورخ ۱۴۰۳/۶/۲۵ صادره از شعبه ششم تجدیدنظر دیوان عدالت اداری در حدی که با این نظر انطباق دارد، صحیح و منطبق با موازین قانونی است. این رأی براساس ماده ۸۹ قانون دیوان عدالت اداری اصلاحی مصوّب ۱۴۰۲/۲/۱۰ برای شعب دیوان و مراجع اداری و همچنین برای هیات های تخصّصی و هیات عمومی در مورد رسیدگی به ابطال مصوبات موضوع بند ۱ ماده ۱۲ این قانون در ارتباط با آن موضوع لازم الاتباع است.
رئیس هیات عمومی دیوان عدالت اداری – احمدرضا عابدی
